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2017年司法考试卷二刑法复习:刑法的适用范围
刑法的适用范围包括空间效力和时间效力两个方面。就司法考试而言,重点掌握空间效力。
刑法的空间效力:是指刑法在什么地域、对哪些人适用。
基本原则:属地管辖原则、属人管辖原则、保护管辖原则、普遍管辖原则。
一、属地管辖权:也就是中国刑法在中国领域内如何适用。
刑法第6条规定:“凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。”
1.领域的范围:
对领域的理解,大家要注意,不仅包括领陆,还包括领空和领水。
此外,还要注意以下几点:
其一,中国船舶和航空器即使航行(飞行)在别的国家或公海上,中国也有权管辖。注意不包括火车、汽车。
其二,中国驻外使领馆内犯罪的,中国通常有权管辖。
其三,犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内,中国就有权管辖。
其四,就未遂犯而言,犯罪地包括行为地、希望结果发生地与可能结果发生地。
其五,共同犯罪只要有一部分发生在中国境内,中国就有权管辖。
2.法律有特别规定的情形:
(1)享有外交特权的外国人(注意哪些人)的刑事责任,通过外交途径(通常是宣布为不受欢迎的人,由派出国召回)解决;
(2)港澳地区犯罪适用港澳地区的法律;
(3)民族自治地方可以对刑法作适当变通;
(4)特别法有规定的依特别法的规定。
二、属人管辖权:是指中国人在国外犯罪如何适用中国刑法。
1.国家工作人员和军人:全部适用中国刑法;
2.普通公民:原则上适用中国刑法,但最高刑为3年以下的,可以不追究。
三、保护管辖权:外国人在国外犯罪如何适用中国刑法。
中国行使保护管辖权的条件:
1.侵犯中国国家或公民的利益;
2.罪行严重,最低刑为3年以上;
3.双重犯罪原则:多数犯罪,中国和外国都认为构成犯罪,但有少数犯罪,中国认为构成犯罪,但外国和其他地区可能认为不构成犯罪,如赌博罪和开设赌场罪、重婚罪(有些伊斯兰国家一夫多妻是合法的)
四、普遍管辖权:也就是对一些国际条约规定的国际犯罪,如何适用中国刑法。
刑法第9条规定:“对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用本法。”
行使普遍管辖权的条件:
1.必须是国际性犯罪。
2.我国缔结或参加了公约。
3.我国刑法将这种行为也规定为犯罪。
定罪量刑适用中国刑法。
4.罪犯出现在我国境内。
五、对外国刑事判决的承认问题:
1.即使经过外国审判,仍然可以追诉(公法无冲突);
2.已经受过刑罚处罚的,可以免除或减轻处罚。注意只是“可以”。
(07年)51.关于刑事管辖权,下列哪些选项是正确的?(ABD)
A.甲在国外教唆陈某到中国境内实施绑架行为,中国司法机关对甲的教唆犯罪有刑事管辖权
B.隶属于中国某边境城市旅游公司的长途汽车在从中国进入E国境内之后,因争抢座位,F国的汤姆一怒之下杀死了G国的杰瑞。对汤姆的杀人行为不适用中国刑法
C.中国法院适用普遍管辖原则对劫持航空器的丙行使管辖权时,定罪量刑的依据是中国缔结或者参加的国际条约
D.外国人丁在中国领域外对中国公民犯罪的,即使按照中国刑法的规定,该罪的最低刑为3年以上有期徒刑,也可能不适用中国刑法
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